LET OP: Or adviesrecht bij verkoop, 5 veelgemaakte fouten

Or adviesrecht bij verkoop, 5 veelgemaakte fouten

Een aantal veelvoorkomende misverstanden in de or adviesrecht rondom een voorgenomen (gedeeltelijke) verkoop van de onderneming.

Er zijn nogal wat misverstanden over de formele or adviesrecht bij acquisities of een (gedeeltelijke) verkoop van het bedrijf.

1. Or adviesrecht en de adviesperiode

Het eerste misverstand van de or adviesrecht en in de adviesprocedure gaat over de adviesperiode. Bijvoorbeeld dat de ondernemingsraad binnen zes weken een positief of negatief advies moet geven. ‘Het duurt  mij te lang, we moeten verder’, is bijvoorbeeld een veelvoorkomend argument van de bestuurder.

In de WOR staat echter geen termijn. Er staat in art.25.2 dat de ondernemingsraad invloed moet kunnen hebben op het voorgenomen besluit zoals een fusie of reorganisatie of carve out. Bij deze zaken kan de bestuurder echter wel verzoeken om een snelle reactie. In de meeste gevallen zal daar alle begrip voor zijn. Maar ook dan heeft een OR het recht op faciliteiten, zoals het vrijgesteld worden van werk, deskundigheid inhuren, de achterban raadplegen en geïnformeerd worden. En dan zal de bestuurder wel aan moeten tonen dat er snel een advies nodig is.

Dat is niet altijd het geval. Wat te denken bijvoorbeeld van de bestuurder die tegelijk met de adviesaanvraag over een voorgenomen verkoop een e-mail met de boodschap ‘Het is vijf voor twaalf’ de organisatie instuurt waarin de voorgenomen transactie als hoogstnoodzakelijk omschreven wordt. Aan de ondernemingsraad in dit geval de taak om dit direct te ontkennen, de achterban te informeren dat er nog geen sprake is van gedwongen ontslagen, en vervolgens zelf goed op een rij proberen te krijgen van wat er nu echt speelt. Deze handelswijze kan veel credits van de achterban opleveren.

2. Positief of negatief advies

Een tweede misverstand is dat de ondernemingsraad alleen positief of negatief kan adviseren. Het formele adviesrecht, vastgelegd in WOR artikel 25, stelt inderdaad dat de or positief of negatief adviseert. Maar de praktijk is vaak heel wat gecompliceerder, en dan ligt een eenduidig ja of nee niet voor de hand. Bovendien kan de bestuurder een negatief advies naast zich neerleggen, het voorgenomen besluit een maand opschorten en, als de or niet in beroep gaat, het toch uitvoeren.

overname valkuilen - integrationpeople.nl,  or adviesrecht

Het idee dat een negatief advies van de or een stevige uitspraak is, kan dus anders uitpakken dan bedoeld. Want de or kan dan buiten spel komen te staan, ook als er echt een inhoudelijk advies met argumenten ligt. Natuurlijk kan de OR naar de Ondernemingskamer stappen, maar deze stap is voor veel ondernemingsraden niet eenvoudig.

Een positief advies hoeft niet automatisch te betekenen dat de or-argumenten door de bestuurder gebruikt worden. Een advies waarin de termen positief/negatief vermeden worden en de or een stevig inhoudelijk verhaal neerzet, kan de onderhandelingspositie daarentegen versterken.

3. Genoegen nemen met de adviesaanvraag

 De derde misvatting is dat de ondernemingsraad met de ontvangen adviesaanvraag aan de slag moet. Zodra de ondernemingsraad  hiermee aan de slag gaat, gaat de formele adviesprocedure in en is er geen weg meer terug.

Om die reden is een analyse en toetsing van de inhoud aan de vereisten van de WOR van groot belang. Zoals het nagaan of de beweegredenen, de gevolgen voor het personeel en de maatregelen om die op te vangen omschreven worden conform art. 25.3. Want juist die aspecten zijn van groot belang voor de ondernemingsraad. Aan bepaalde besluiten zal niet altijd te tornen zijn, maar wel wat er dan vervolgens gedaan wordt voor het personeel. Soms is er dan ook sprake van het instemmingsrecht.

In grotere organisaties  zullen deze belangrijke adviesaanvragen waarschijnlijk door een jurist geschreven of geadviseerd zijn. Dan moet de or toch kritisch blijven en voor de analyse zelf een deskundige uitnodigen. Maar in veel situaties is het de bestuurder zelf, al dan niet met steun van HR, die de adviesaanvraag schrijft; daarbij worden de WOR en de van toepassing zijnde cao niet altijd geraadpleegd.

In iedere adviesaanvraag moet duidelijk omschreven zijn waarover precies de or om advies wordt gevraagd. Terugsturen ‘mag’ dus.

4. Timing en tijdig handelen tijdens de adviesprocedure

Het vierde misverstand gaat over de timing tijdens het or adviesrecht. Meer dan eens hangt de formele adviesaanvraag al tijden in de lucht. En het is  verkeerd om te veronderstellen dat de or dit moment moet afwachten. Een ondernemingsraad die invloed wil, weet zich een positie te krijgen in een eerdere fase van het besluitvormingsproces.

Zo nemen bestuurders over het algemeen de ‘grote’ besluiten niet alleen maar in overleg met hun management en de Raad van Commissarissen. Vaak kan de RvC ook een belangrijke aanjager en initiatiefnemer voor de strategische besluitvorming zijn. De WOR schrijft in artikel 24.2 voor dat er minimaal tweemaal per jaar een overlegvergadering met aanwezigheid van het toezicht is, waarbij de toekomstplannen en de te verwachte advies- en instemmingsaanvragen aan de orde komen.

Uiteraard mag een ondernemingsraad zelf ook contact zoeken met het toezicht en een eigen onderzoek starten.

5. Raadplegen van de achterban

Het vijfde en laatste misverstand  van de or adviesrecht tijdens de adviesprocedure is dat de adviesaanvraag ‘geheim’ is en de achterban niet geraadpleegd mag worden. Dat laatste kan juist van groot belang zijn.

Wat is de mening van de rechter?

De beslissingen van de rechtbank over het or adviesrecht is helder: een ondernemingsraad dient de tijd en faciliteiten te krijgen om een eigen oordeel te vellen. Het hoofd koel houden dus, en ook in roerige tijden bij een voorgenomen (gedeeltelijke) verkoop hieraan vasthouden.

Download en lees onze White paper voor ondernemingsraden bij een voorgenomen verkoop

 

Privacy Statement
When you visit our website, it may store information through your browser from specific services, usually in form of cookies. Here you can change your privacy preferences. Please note that blocking some types of cookies may impact your experience on our website and the services we offer.